Linux 基金會宣稱自己的開源技術(shù)不受 EAR 約束

Linux基金會最近發(fā)布了有關(guān)開源社區(qū)的白皮書“了解開源技術(shù)和美國出口控制”， 它還概述了開放源社區(qū)應(yīng)了解和遵循的美國出口控制要求和與開放源加密有關(guān)的原則。

EAR(Export Administration Regulations，出口管理條例)是美國聯(lián)邦政府限制出口的主要條例，由美國商務(wù)部下的產(chǎn)業(yè)與安全局(Bureau of Industry and Security，BIS)發(fā)布并定期修訂。EAR 適用于所有受《出口管制條例》管制的物品，并可管制這些物品的出口、再出口與轉(zhuǎn)讓。

EAR下“出口”的定義較為寬泛。出口不僅包括從美國境內(nèi)向境外輸送實物產(chǎn)品，還包括其它行為，例如向在美國居住的非美國公民或非美國合法永久居民傳送技術(shù)，以及向美國境外人員提供用于電子傳輸?shù)能浖?

而如果開源技術(shù)是公開的，不受進一步傳播的限制的，那么它是“已發(fā)布的”，因此不受制于 EAR。具體來說，EAR 明確豁免了大多數(shù)以開源形式呈現(xiàn)的軟件和技術(shù)。有一些事項被明確列為不受制于 EAR，意味著它們被置于 EAR 法規(guī)管轄外并不受這些法規(guī)的約束。

EAR 第 734.3(b)條規(guī)定了一些事項不受制于 EAR，“如第 734.7 條所述的，(i)已經(jīng)發(fā)布的信息及‘軟件’”，該部分規(guī)定“已發(fā)布”的事項不受到 EAR 的管轄。具體來說，其規(guī)定“當(dāng)可被公眾獲取且無進一步傳播限制時，未被歸類為密級事項的‘技術(shù)’或‘軟件’屬于‘已發(fā)布’，因此不屬于受 EAR 管轄的‘技術(shù)’或‘軟件’”。

所以“已發(fā)布”(published)是關(guān)鍵要素，如果開源技術(shù)不受進一步傳播的限制且可被公開獲取，那么它將被視為“已發(fā)布”了的開源事項，并將因此不受制于 EAR，亦即“open source technologies that are published and made publicly available to the world are not subject to the EAR(公開發(fā)布給全世界的開源技術(shù)不受 EAR 約束)”。

Linux 基金會表示：來自 Linux 基金會以及與我們合作的項目社區(qū)的開源軟件均滿足 EAR 第 734.7 條中“已發(fā)布”的要求。同時還列舉了部分典型情況：

已公開發(fā)布的開源軟件不受制于 EAR

已公開發(fā)布的開源規(guī)格不受制于 EAR

已公開發(fā)布的，說明硬件設(shè)計的開源文檔不受制于 EAR

已公開發(fā)布的開源軟件二進制不受制于 EAR

不過在項目涉及加密技術(shù)時，則需要考慮更多：

“加密軟件”的定義非常廣泛，并可能包括僅激活或創(chuàng)設(shè)其它軟硬件產(chǎn)品的加密功能的軟件。對于具備標(biāo)準(zhǔn)加密功能的軟件，包括在軟件設(shè)計文檔中呈現(xiàn)的加密硬件。

首先要確認(rèn)的是：該加密軟件是否在 EAR 的管轄范圍內(nèi)。

屬于 ECCN 5D002 的加密源代碼如符合以下兩個條件，則不在 EAR 的管轄范圍內(nèi)：

該源代碼是“可公開獲取”(publicly available)的：指的是在 EAR 定義的“已發(fā)布”(published)，包括通過在公開的網(wǎng)頁上進行發(fā)表(即公開傳播)。如果項目的源代碼可在互聯(lián)網(wǎng)上公開獲取，則應(yīng)被視為“可公開獲取”。

已向 EAR 第 742.15(b)條所載的電子郵箱地址發(fā)送了電子郵件以示通知：需要向兩個指定的郵箱地址發(fā)送郵件：一個是 BIS 的郵箱地址，另外一個是國家安全局(National Security Agency，NSA)的郵箱地址。郵件內(nèi)容需要包括可公開獲取的源代碼的 URL 地址(或源代碼本身)。如 URL 或源代碼發(fā)生任何變更，則需要再次以郵件形式通知上述郵箱地址。

在通過了上述兩項衡量標(biāo)準(zhǔn)后，相應(yīng)的代碼也將不受 EAR 管轄。

Linux 基金會表示其所有項目源代碼，包括加密軟件，均可公開獲取，也已經(jīng)提供了所要求的電子郵件通知，并在官網(wǎng)上公開了電子郵件通知的內(nèi)容。“所以，Linux 基金會的項目源代碼及對應(yīng)的目標(biāo)代碼均不受 EAR 關(guān)于加密的限制”。

需要注意的是，上述情況只適用于開源項目本身，修改項目代碼或其衍生產(chǎn)品的下游再分銷商在源碼并未公開時，仍然需要評估其是否符合 EAR 的規(guī)定。

Linux 基金會的文章中還對 BIS 于 2020 年 1 月 6 日宣布的一項新的關(guān)于“訓(xùn)練深度卷識神經(jīng)網(wǎng)絡(luò)自動分析地理空間圖像和點云(point cloud)能力的特殊地理空間圖像軟件的管控權(quán)”的 EAR 規(guī)定進行了解讀。