21ic通信網(wǎng)訊，伴隨著奇虎360上訴濫用市場支配地位在最高人民法院開庭審理，互聯(lián)網(wǎng)的一對冤家再度聚首。
“3Q”大戰(zhàn)，這場曾經(jīng)挑戰(zhàn)著擁護者敏感神經(jīng)的對掐，再度出現(xiàn)在公眾的視野。庭審當(dāng)天，企業(yè)代表、媒體記者、行業(yè)專家等擠滿了現(xiàn)場，雙方律師拖著一個個行李箱入場，當(dāng)中滿載著三年來雙方的恩仇錄。
在經(jīng)過兩天的公開庭審后，最高法院并未當(dāng)場做出判決。這一審判結(jié)果對于中國《反壟斷法》在中國互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域內(nèi)的適用原則，以及對于市場壟斷地位的定義將給出一份明確的答案。
這并不只是兩個企業(yè)之間的爭戰(zhàn)，在那些令人眼花繚亂的訴訟戰(zhàn)背后，一個根本問題一直在等待解答：什么才是互聯(lián)網(wǎng)的良性競爭？競爭的底線又在哪里？
歷時三年，3Q大戰(zhàn)，其實沒有旁觀者。
一個艱難決定引發(fā)的爭議
一個是專注于即時通訊工具，一個是以安全軟件聞名，騰訊與奇虎360這兩家原本“井水不犯河水”的企業(yè)，在2010年開始進入一場持續(xù)的爭奪中。
事件的起因是，2010年前后騰訊發(fā)布了Q Q醫(yī)生，Q Q醫(yī)生曾經(jīng)在很長的一段時間內(nèi)只是查殺木馬的小工具，一直到2010年5月，Q Q醫(yī)生升級為Q Q電腦管家，增加了云查殺木馬、清理插件等功能，涵蓋了奇虎360核心產(chǎn)品360安全衛(wèi)士的所有主流功能，給奇虎360殺了個措手不及。
彼時，奇虎360的擁護規(guī)模大概在2億左右，而Q Q電腦管家在經(jīng)過一輪大規(guī)模的推廣后，安裝量已經(jīng)迅速超過了3億。
這意味著，憑借著Q Q龐大的用戶基礎(chǔ)，Q Q電腦管家直接威脅著奇虎360在安全領(lǐng)域的生存地位。
2010年9月27日，奇虎360發(fā)布直接針對Q Q的“隱私保護器”工具，宣稱其能實時監(jiān)測曝光Q Q的行為，并提示用戶“某聊天軟件”在未經(jīng)用戶許可的情況下偷窺用戶個人隱私文件和數(shù)據(jù)，引起了網(wǎng)民對于Q Q客戶端的擔(dān)憂和恐慌。10月29日，奇虎360再推出一款名為“360扣扣保鏢”的安全工具，該工具提供的過濾Q Q廣告等功能，反攻Q Q的商業(yè)模式。
一周之后，11月3日傍晚6點，騰訊發(fā)表公開信宣稱做出了“一個艱難的決定”，將在裝有360軟件的電腦上停止運行Q Q軟件，促成中國互聯(lián)網(wǎng)歷史上的經(jīng)典一幕“二選一”，引發(fā)業(yè)界強烈震動。
經(jīng)歷過那場3Q大戰(zhàn)的用戶都明白，當(dāng)時的情形有多緊張。
一天后，這場“鬧劇”最終被監(jiān)管部門出手制止。奇虎360發(fā)出彈窗公告宣布召回“扣扣保鏢”，請求用戶卸載。其后，騰訊發(fā)布了名為《和你在一起》的致歉信，雙方?jīng)_突在工信部的介入下正式化解。
6前所未有的危機，數(shù)日后便煙消云散。然而，表面的風(fēng)平浪靜，并不代表一切平息，暗流涌動的背后是雙方之間一場又一場的官司。
爭議的5大焦點
截至這一案件打到最高法院，騰訊與奇虎360這對冤家已經(jīng)暗戰(zhàn)了3年。這三年里，從法庭審判、公關(guān)大戰(zhàn)、拉攏戰(zhàn)友到爭奪收購對象……雙方從庭內(nèi)斗到庭外，比拼著技術(shù)、公關(guān)、客戶、財政等資源，成為了中國互聯(lián)網(wǎng)歷史上一個典型的商戰(zhàn)樣本。
2012年4月，騰訊以不正當(dāng)競爭在廣東高院起訴奇虎360，并提出高達1.25億元的天價索賠。奇虎360則在提出管轄權(quán)異議的同時，宣布起訴騰訊濫用市場支配地位，并提出1.5億元的索賠金額。
2013年初，兩個案件先后做出一審判決，奇虎360均敗訴。在奇虎360訴騰訊濫用市場支配地位一案中，法院駁回了奇虎360的訴訟請求。奇虎360不服，上訴至最高人民法院。
案件11月26日在最高法院開庭審理。在外界看來，這一案件是中國互聯(lián)網(wǎng)反壟斷第一案，審判結(jié)果對于中國《反壟斷法》在中國互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域內(nèi)的適用原則，以及對于市場壟斷地位的定義將給出一份明確的答案。
法庭外，奇虎360公司董事長兼C E O在清華大學(xué)演講時給出自己的判決：如果騰訊贏了，那中國的互聯(lián)網(wǎng)就輸了。
在上訴中，法院將爭議焦點歸結(jié)為5個方面，涉及22個具體問題。
第一個焦點是如何界定本案的相關(guān)市場？第二個焦點是騰訊(具體產(chǎn)品即Q Q即時通訊軟件)是否具有市場支配地位？第三個焦點是騰訊(二選一的市場競爭行為)是否構(gòu)成反壟斷法所禁止的濫用市場支配地位行為？第四個焦點是民事責(zé)任如何承擔(dān)？第五個焦點是一審法院是否程序違法？
騰訊、奇虎360都分別提供了自己的專家證人接受質(zhì)證。
其中，第一個焦點是關(guān)注的熱點，同時也是后述幾個話題判斷的基礎(chǔ)。
相關(guān)市場的定義分為產(chǎn)品市場和地域市場兩個范疇。
在一審過程中，從產(chǎn)品市場上看，即時通訊市場被界定為包括Q Q、微博、電子郵箱等互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品。引入這些產(chǎn)品后，Q Q并不具備市場支配地位。
在最高法院上訴的庭審現(xiàn)場，騰訊代理律師表示，很多郵箱比如G m ail和163都帶有即時通訊功能，G m ail里有G talk功能，微博可以實現(xiàn)在線私信，意味著他們都能滿足用戶互相交流的需要，因此電子郵件、微博與Q Q同屬一類產(chǎn)品，相互之間可以替代、是競爭關(guān)系。
而騰訊方專家證人姜奇平也提出，Q Q是連續(xù)的短信息，黑莓的電子郵箱實際就有聊天功能。他以交通工具為例稱：“我要去八達嶺，除了坐火車去還可以坐卡車去，卡車能夠裝貨也能夠裝人，所以卡車與火車是同一種產(chǎn)品，可以互相替代。”
6在相關(guān)的地域市場中，騰訊方面認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)界定為全球市場。
在騰訊提供給南都的答辯狀內(nèi)容中，稱相關(guān)地域市場要充分考慮互聯(lián)網(wǎng)的開放性與互通性，適用需求替代和供給替代的方法來界定。“考慮到境外經(jīng)營者可向中國內(nèi)地用戶提供即時通訊服務(wù)這一事實，認(rèn)定中國用戶獲取需求替代的范圍并不限于中國內(nèi)地，而是全球市場是合適的。事實上，境外即時通訊服務(wù)商M SN、雅虎通、Skype、G oogleT alk等早已進入中國，日本即時通訊軟件line正強勢進入中國。這也說明了全球市場的合理性。”
而在接受南都記者采訪時，奇虎360董事長周鴻祎表示，《反壟斷法》規(guī)定經(jīng)營者在相關(guān)市場上份額超過50%的，可以推定其具有市場支配地位。2009-2011年騰訊在中國內(nèi)地即時通訊產(chǎn)品市場上的市場份額一直在90%左右，顯然符合《反壟斷法》對“壟斷”的定義。因此，“騰訊在即時通訊領(lǐng)域具有支配地位是客觀存在的事實，傳統(tǒng)通信產(chǎn)業(yè)有中國移動、中國電信、中國聯(lián)通三家企業(yè)；互聯(lián)網(wǎng)通信產(chǎn)業(yè)中只有騰訊一家獨大。不僅互聯(lián)網(wǎng)中小企業(yè)，就連傳統(tǒng)通信運營商企業(yè)也無法撼動騰訊的壟斷地位。”
周鴻祎指出，騰訊在“3Q大戰(zhàn)”期間，公然濫用其市場支配地位，強迫用戶“二選一”的行為是壟斷法中典型的限制交易行為。騰訊的濫用行為使360損失了大量用戶并遭受巨大經(jīng)濟損失。騰訊壟斷是最典型的嚴(yán)重濫用市場支配地位打擊競爭對手的案例，是可以寫進教科書的反面典型。
然而，認(rèn)定一家企業(yè)濫用市場支配地位的前提是首先認(rèn)定其具備市場支配地位，否則“濫用”就無從談起。根據(jù)《反壟斷法》的規(guī)定，認(rèn)定一家公司的市場支配地位，需要考慮市場份額、競爭狀況以及市場進入的難易程度等多種因素。而無疑，一旦引入全球市場，騰訊在即時通訊領(lǐng)域的市場份額會大大降低。
3Q大戰(zhàn)成騰訊開放的分水嶺
除了“一個艱難的決定”，還有一場接一場的官司，3Q大戰(zhàn)究竟留下了什么？
回望過去3年，再看今日3Q之果，無論官司勝負(fù)，騰訊和奇虎360都不算輸家。
5G創(chuàng)始人、互聯(lián)網(wǎng)評論家洪波在接受南都記者采訪時表示，3Q之后奇虎360在行業(yè)里建立了自己的地位。在其后的上市路演過程中，3Q大戰(zhàn)成為了最大的背書，奇虎360建立了一種“敢于正面叫板巨頭”、“連騰訊都怕我”的外部形象，股票發(fā)行迅速受益。
2011年3月30日，奇虎360迅速登陸納斯達克，它沒有以“安全”作為賣點，而講述了另外一個故事：在中國互聯(lián)網(wǎng)市場，騰訊是第一大客戶端，而奇虎360是第二大。這個故事，投資者聽明白了，如今奇虎360的市值，已經(jīng)超過了100億美元。
這種“好戰(zhàn)”的基因也開始埋藏在奇虎360的成長過程中。這三年來，奇虎360陸續(xù)發(fā)動了小三大戰(zhàn)(360手機與小米手機對戰(zhàn))、3B大戰(zhàn)(360和在搜索引擎市場的網(wǎng)絡(luò)資源戰(zhàn)爭)，在一次次貼身肉搏中制造話題。與此同時，股價水漲船高。
洪波認(rèn)為，這些年來大量沖突發(fā)生在奇虎360身上。“奇虎360成為了各種大戰(zhàn)唯一不可或缺的主角，如果以常量和變量來看，奇虎360就是那個常量，增加了整個中國互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)不太安定的因素。”
另一邊，3Q大戰(zhàn)成為了騰訊加速開放進程的催化劑。“3Q大戰(zhàn)，騰訊意識到幫他的人很少，他可能賺了很多，其他人卻沒有受益。”洪波認(rèn)為，3Q大戰(zhàn)成為整個騰訊開放的分水嶺。“3Q大戰(zhàn)前，馬化騰意識到開放是大勢所趨，但沒有下定決心，3Q加速了騰訊開放的腳步。”
洪波表示，過去騰訊的商業(yè)模式是“免費增值”的模式，基礎(chǔ)產(chǎn)品免費，只向特定用戶收費，更強調(diào)的是對“用戶”。3Q之后，開放平臺成為騰訊的核心戰(zhàn)略，他開始將流量、用戶資源等開放給“第三方”，而把自己變成一個第三方的基礎(chǔ)服務(wù)平臺。“這種模式到了移動互聯(lián)網(wǎng)時代的微信，表現(xiàn)得更為明顯，以公眾賬號為例，騰訊更多是從平臺的角度思考問題，再由中小企業(yè)提供增值服務(wù)。”
6騰訊方面提供的數(shù)據(jù)顯示，截至2013年4月，騰訊開放平臺有85萬注冊開發(fā)者以及40萬款注冊應(yīng)用加入，第三方開發(fā)者累計收益總額超過30億元，九成接入支付的開發(fā)者有收入，單家開發(fā)者最高月收入超過2000萬，有26款應(yīng)用月流水超過1000萬。
3Q大戰(zhàn)激起了騰訊的危機感，在此之后的2012年互聯(lián)網(wǎng)大會，馬化騰高呼：“我是堅決反對假借用戶之名，利用安全進行一些行為，可能說得夸張一點，我更反對的是軍國主義思想，如果不強調(diào)這一點，可能剛剛打響的盧溝橋事變必然會演變成南京大屠殺”。
周鴻祎也表示，其實“3Q大戰(zhàn)”也客觀上成為了互聯(lián)網(wǎng)“封閉”與“開放”競爭的分水嶺，在經(jīng)歷了3Q大戰(zhàn)之后，2011年中國互聯(lián)網(wǎng)迎來了“開放元年”，騰訊、百度、阿里、、360等眾多互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的領(lǐng)先者紛紛推出自身的開放平臺，中國互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)新和發(fā)展環(huán)境都有所改觀。
除了開放，移動互聯(lián)網(wǎng)時代的來臨，也在加速競爭和融合的進程。“過去，阿里盤踞電商，騰訊專注游戲和社交，百度領(lǐng)軍搜索，各有一畝三分地，不會覬覦對方，更無大的進攻動作。”洪波表示，移動互聯(lián)網(wǎng)的來臨削弱了傳統(tǒng)PC時代的優(yōu)勢，你會看到各家企業(yè)的業(yè)務(wù)相互覆蓋得更明顯，3Q大戰(zhàn)這三年，“巨頭的競爭在加速”。
對于和馬化騰的交惡，周鴻祎曾經(jīng)多次提及，在推出免費殺毒軟件之前，兩人曾經(jīng)一度就此業(yè)務(wù)前景進行交流，后來又為競爭問題進行過溝通，希望馬化騰不要做安全產(chǎn)品。
如今看來，這種商業(yè)競爭下的“溝通”只會越來越少。在這個過程中，那些糾纏著江湖恩怨的說辭已經(jīng)并不重要，但這個官司以何種說法結(jié)束，卻變得越來越重要，因為隨著競爭的加速，若不能清晰界定互聯(lián)網(wǎng)市場壟斷的標(biāo)準(zhǔn)，定義出《反壟斷法》在中國互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域內(nèi)的適用原則，那么3Q大戰(zhàn)還可能會出現(xiàn)第× 季，巨頭與巨頭，帝國與小國之間的廝殺也只會無章可循，無法可依。
從這個角度看，3Q大戰(zhàn)，其實沒有旁觀者。
推動“戰(zhàn)后”規(guī)則的建立
周鴻祎強調(diào)，中國《反壟斷法》出臺六年多，沒有一個有影響力的反壟斷判例?，F(xiàn)實生活中，消費者和用戶經(jīng)常發(fā)現(xiàn)市場經(jīng)濟中存在著大企業(yè)壟斷的行為，但沒有受到規(guī)制。
“中國互聯(lián)網(wǎng)已進入寡頭時代。以騰訊為代表的巨頭公司，憑借各自獨有優(yōu)勢，掌控著中國互聯(lián)網(wǎng)絕大部分資源。中國互聯(lián)網(wǎng)已從自由競爭發(fā)展到壟斷競爭階段，壟斷已成為影響中國互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)健康發(fā)展的重大障礙。”周鴻祎強調(diào)，該案在中國《反壟斷法》的實施中具有鮮明的代表性，具有里程碑式的意義。
而在騰訊發(fā)回給南都的回復(fù)中，騰訊表示目前互聯(lián)網(wǎng)的競爭就是平臺的競爭，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)通過免費產(chǎn)品和服務(wù)搭建用戶平臺，并通過在免費平臺上引入其他業(yè)務(wù)(如廣告和增值服務(wù)業(yè)務(wù))來實現(xiàn)盈利，這是目前互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)通行的經(jīng)營模式。
6“騰訊的Q Q平臺、360的安全產(chǎn)品平臺、百度的搜索平臺、新浪的門戶網(wǎng)站平臺等都是在免費服務(wù)平臺上彼此開展增值服務(wù)和廣告業(yè)務(wù)的競爭。整個互聯(lián)網(wǎng)市場的產(chǎn)品競爭中呈現(xiàn)出一種你中有我，我中有你的多邊市場格局，單一的產(chǎn)品和服務(wù)的競爭并不存在。”
對此，洪波更傾向于后一種看法。在他看來，“反壟斷”對互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)是個偽命題。“這個行業(yè)，沒有所謂長久的優(yōu)勢。”他認(rèn)為，從這個角度看“不正當(dāng)競爭”的界定其實更為重要。
在采訪中，南都記者發(fā)現(xiàn)，不少持類似看法的業(yè)界人士，其實尋求的是另一種答案。即對于充滿競爭的互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)而言，什么才是互聯(lián)網(wǎng)的良性競爭？競爭的底線又在哪里？
2011年4月，3Q大戰(zhàn)的另一場官司—騰訊起訴奇虎360扣扣保鏢不正當(dāng)競爭一案在廣東高院開庭，騰訊要求索賠1.25億元。騰訊公司在起訴書中稱，奇虎360扣扣保鏢破壞與篡改了騰訊Q Q軟件功能，并且屏蔽客戶廣告，破壞了騰訊的商業(yè)模式。今年4月份，奇虎360一審敗訴，被判向騰訊賠償500萬元，并公開道歉。奇虎360不服判決，當(dāng)庭提出上訴。
就在奇虎360上訴騰訊濫用市場支配地位公開審理的一周后，該案也在最高人民法院開庭。
此前，騰訊認(rèn)為，360“扣扣保鏢”以“給Q Q體檢”、“清Q Q垃圾”、“去Q Q廣告”、“隱私保護”等各種功能對Q Q進行破壞，強調(diào)奇虎是打著為了用戶利益的幌子破壞競爭秩序，是在搞偽創(chuàng)新。
在周鴻祎看來，“扣扣保鏢”一方面為用戶提供了“反捆綁”和“改善體驗”的功能，另一方面抵制了騰訊濫用市場支配地位的不正當(dāng)競爭行為。“扣扣保鏢”的選擇、安裝和使用都是在用戶充分知情和充分選擇的情況下主動完成的，這正是尊重用戶、保護用戶權(quán)益的最大體現(xiàn)。
而就在開庭前一天，中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會通過了《互聯(lián)網(wǎng)終端安全服務(wù)自律公約》，對安全類軟件的行為做出了規(guī)范，并對不正當(dāng)競爭行為作了明確界定，騰訊、奇虎360、百度等多家互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)簽署了此協(xié)議。
《公約》共六章27條，明確賦予安全軟件對互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)公認(rèn)的病毒、木馬、蠕蟲等惡意程序的直接處置權(quán)，同時為確保非安全類終端服務(wù)企業(yè)的平等發(fā)展權(quán)，《公約》明令禁止惡意排斥、惡意攔截、歧視性對待其他企業(yè)的服務(wù)或產(chǎn)品的行為，并明確要求對相關(guān)軟件的評測應(yīng)客觀公正。
有從業(yè)者認(rèn)為，這也是3Q大戰(zhàn)的另一個注解。在過去，中國互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)甚少被行政手段介入，高度的市場化催生了繁榮，也滋生出各種亂象。3Q大戰(zhàn)仿若冰山一角，揭開了自由競爭之外的另一幕—沒有規(guī)矩，不成方圓。
“二選一”的紛爭，最終使得3Q大戰(zhàn)如脫韁野馬，一直打到最高法院，從另一方面來說，也促使國家行政和司法機關(guān)越來越關(guān)注互聯(lián)網(wǎng)叢林游戲規(guī)則的建立，加快相關(guān)立法，保護網(wǎng)民的切身利益。
2011年，工信部發(fā)布20號令明確規(guī)定，互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)終端軟件捆綁其他軟件的應(yīng)當(dāng)由用戶主動選擇是否安裝或者使用。2012年最高人民法院指出：“依法制止科技領(lǐng)域的不正當(dāng)競爭和壟斷行為，營造公平有序的創(chuàng)新環(huán)境。遏制各種搭車模仿、阻礙創(chuàng)新的新類型不正當(dāng)競爭行為，為形成公平誠信的競爭秩序提供及時有力的司法規(guī)范和引導(dǎo)。”
在商業(yè)世界中，一切圍繞利益而行，但若私利凌駕于用戶權(quán)利之上，解決的唯一辦法就是訴諸法律。從這個角度看，3Q大戰(zhàn)爆發(fā)的訴訟本身，以及其最終的答案，都將成為與用戶利益息息相關(guān)的命題。
6騰訊：公司不具有市場支配地位
騰訊公司1999年推出免費即時通訊產(chǎn)品后，曾在2 0 0 2年開始對用戶注冊Q Q賬戶收費，雖然注冊一個Q Q用戶賬號僅收費一元，但是Q Q用戶迅速流失，對被上訴人的經(jīng)營造成嚴(yán)重影響，被上訴人被迫重新免費向用戶提供Q Q產(chǎn)品。從而看出騰訊公司不具有控制價格的能力。
事實上，即時通訊用戶對即時通訊產(chǎn)品及服務(wù)具有高度價格敏感度，幾乎所有的即時通訊軟件及服務(wù)都是免費向用戶提供的。國內(nèi)知名網(wǎng)站eN et曾經(jīng)做過調(diào)查，如果騰訊對Q Q用戶進行全員收費，將導(dǎo)致81.71%的用戶流失，轉(zhuǎn)投使用市場上其他免費即時通訊產(chǎn)品和服務(wù)。
即時通訊軟件及服務(wù)市場是一個完全開放且充滿競爭活力的新興行業(yè)，市場進入壁壘(如政策、價格、技術(shù)、用戶等壁壘)和擴張阻礙較小，市場參與者眾多，市場競爭十分激烈。2006年中國移動推出的飛信，2007年阿里巴巴公司推出阿里旺旺，2008年百度公司推出的百度H i，2008年多玩游戲網(wǎng)推出的Y Y語音等即時通訊軟件均是新產(chǎn)品市場擴張的成功案例。
360：竭盡全力與巨頭抗?fàn)幍降?/strong>
騰訊在“3Q大戰(zhàn)”期間，公然濫用其市場支配地位，強迫用戶“二選一”的行為是《壟斷法》中典型的限制交易行為。騰訊的濫用行為使360損失了大量用戶并遭受巨大經(jīng)濟損失。騰訊壟斷案是最典型的嚴(yán)重濫用市場支配地位打擊競爭對手的案例，是可以寫進教科書的反面典型。
“騰訊壟斷案”如果騰訊贏了，全中國的互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)業(yè)者和開發(fā)者就都輸了！360會尊重法院的判決，同時也會竭盡全力與巨頭抗?fàn)幍降住?/p>
“3Q大戰(zhàn)”客觀上成為了互聯(lián)網(wǎng)“封閉”與“開放”競爭的分水嶺，在經(jīng)歷了3Q大戰(zhàn)之后，2011年中國互聯(lián)網(wǎng)迎來了“開放元年”，騰訊、百度、阿里、新浪、360等眾多互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的領(lǐng)先者紛紛推出自身的開放平臺，中國互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)新和發(fā)展環(huán)境都有所改觀。
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